Дипломная работа на тему: Понятие и цели медиации .1 Исторические аспекты применения примирительных методов в урегулировании

Введение

Актуальность темы заключается в том, что медиация способна взять на себя часть важной функции судебной деятельности - восстановление мира между спорящими сторонами и это никоим образом не повлечет за собой уменьшения роли суда: "Напротив, медиация, освобождая суды от части нагрузки, в определенной мере усилит оперативность и эффективность рассмотрения и разрешения дел, по которым сторонам не удается прийти к согласию".

Медиация, как способ досудебного разрешения споров очень важный институт права, который поможет обогатить правовую нашу культуру, поможет изменить российскую судебную систему.

Целью данной дипломной работы является - рассмотреть правовые особенности медиации, как способа досудебного разрешения споров, проанализировать имеющиеся проблемы и предложить пути их решения.

В соответствии с поставленной целью сформулированы следующие задачи:

осветить исторические аспекты применения примирительных методов в урегулировании споров;

исследовать типы, структуру и стадии конфликта;

определить понятие, виды, принципы и условия применения медиации;

изучить требования предъявляемые к медиатору, процедуре медиации и медиативному соглашению;

проанализировать отдельные проблемы Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" (далее Закон о медиации).

Объект - общественные отношения, складывающиеся в сфере гражданско-правового регулирования досудебного разрешения споров.

Предметом исследования является правовые особенности медиации, как способа досудебного разрешения споров.

Степень разработанности темы составили труды ученых правоведов общей теории права, гражданского права и современного института права: доктора юридических наук Худойкиной Татьяны Викторовны; американского социолога Льюиса Альфреда Козер, академика Бабосова Евгения Михайловича, Президента Центра медиации и права Цисаны Автондиловны Шамликашвили, а также судьи Конституционного суда Российской Федерации, заслуженного юриста РФ, доктора юридических наук, профессора Клеандрова Михаила Ивановича и председателя Конституционного суда РФ, заслуженного юриста России, доктора юридических наук, профессора Зорькина Валерия Дмитриевича. Однако, исследований, посвященных анализу Закона о медиации вступившего в силу с 01 января 2011 года имеется крайне мало. Можно назвать таких авторов как Андреева А.А. и Вишневская А.Л.

Методологические основы исследования составляют принципы законодательства о медиации, а также всеобщие, общенаучные и специальные методы научного исследования: диалектический; метафизический; историко-правовой; сравнительно-правовой; формально-логический.

Структурно дипломная работа состоит из введения, двух глав раскрывающих ее содержание, и заключения. К работе прилагается список нормативно-правовых актов, специальной юридической литературы. Основанная часть дипломной работы посвящена подробному раскрытию заявленной темы, изложению основных ее положений. Выводы и предложения по теме сделаны в заключении.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И ЦЕЛИ МЕДИАЦИИ

Оглавление

- Введение

- Понятие и цели медиации .1 Исторические аспекты применения примирительных методов в урегулировании споров

- Типы, структура и стадии конфликта

- Понятие, виды, принципы и условия применения медиации Глава 2. Общая характеристика ФЗ РФ Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника процедуре медиации

- Требования, предъявляемые к медиатору

- Процедура проведения медиации

- Медиативное соглашение

- Некоторые проблемы ФЗ РФ Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника процедуре медиации

- Заключение

- Библиография

Заключение

В результате проведенного нами исследования, мы пришли к следующим выводам, что в течение многих веков медиация успешно применялась в межгосударственных отношениях, в улаживании конфликтов между семьями, соседями, политическими партиями, профессиональными, религиозными и иными общественными группами, в парламентской процедуре. В наше время значимость медиации и входящих в ее инструментарий методов также велика. Она применяется не только в семейных и трудовых конфликтах, но и в имущественных спорах любого уровня, в том числе между компаниями, между менеджментом корпорации и ее акционерами, а также в противоречиях между субъектами международного права.

Медиация направлена на минимизацию материальных и моральных потерь всех участников конфликта и, при необходимости, их удовлетворительное и комфортное сосуществование в дальнейшем. Вместо поиска виновных и доказывания своей правоты медиатор настраивает стороны на совместное решение проблемы. Одним из важнейших отличий медиации от судебного разбирательства является причастность каждой из сторон к процессу выработки решения.

Первые попытки применения медиации, как правило, предпринимались при разрешении споров в сфере семейных отношений. Впоследствии медиация получила признание при разрешении споров самого широкого круга, начиная от семейных конфликтов и заканчивая сложными многосторонними конфликтами в коммерческой и публичной сфере. Моделей медиации в мире известно множество. Но основополагающим для всех моделей является то, что в каждой из этих моделей должны сохраняться основные принципы медиации.

Понятие "медиация" происходит от латинского "mediare" - посредничать. Медиация - это переговоры с участием третьей, нейтральной стороны, которая является заинтересованной только лишь в том, чтобы стороны разрешили свой спор (конфликт) максимально выгодно для конфликтующих сторон. Для разрешения конфликтов прибегали как к переговорам между конфликтующими сторонами, так и к медиации, которую можно назвать особым видом переговоров с участием нейтрального лица.

Конфликт - это столкновение (от лат. conflictus), столкновение противоположных интересов, взглядов, стремлений; серьёзное разногласие, острый спор, приводящий к борьбе. По сфере разрешения конфликтов их можно подразделять на те, что разрешаются в деловой сфере, и те, что разрешаются в личностно-эмоциональном поле.

По сфере разрешения конфликтов их можно подразделять на те, что разрешаются в деловой сфере, и те, что разрешаются в личностно-эмоциональном поле

) объект конфликта (противоречие, в результате проявления которого возник конфликт);

) участники конфликта (субъекты - индивиды, социальные группы, государства).

Для разрешения конфликтов прибегали как к переговорам между конфликтующими сторонами, так и к медиации, которую можно назвать особым видом переговоров с участием нейтрального лица.

Принципы медиации: добровольность, равноправие сторон, нейтральность, беспристрастность медиатора, конфиденциальность.

По нашему мнению можно создать некие центры приема жалоб на медиаторов, подобно тем центрам, которые принимают жалобы на психотерапевтов. В таких центрах предполагается работа медиаторов, которые будут регулировать работу с жалобами. Возможно у второго медиатора, работающего с жалобой, получится добиться консенсуса и оставить стороны удовлетворенными. Воткнуть по смыслу

Медиативное соглашение заключается в письменной форме и должно содержать сведения о сторонах, предмете спора, проведенной процедуре медиации, медиаторе, а также согласованные сторонами обязательства, условия и сроки их выполнения.

Процедура медиации применяется как до обращения в суд, так и во время судебного процесса.

Если процедура медиации применяется в уголовном судопроизводстве, когда рамках уголовного процесса может быть заявлен гражданский иск о возмещении вреда, если подсудимый согласен с исковыми требования по гражданскому иску и готов возместить причиненный ущерб, то медиативное соглашение может быть заключено на любой стадии, продолжающегося судебного процесса за примирением сторон.

С 01 января 2011 года вступил в силу Закон о медиации. Мы можем проследить исследование таких моментов, как общая характеристика Закона о медиации в вопросах: требования, предъявляемы к медиатору, процедура проведения медиации, медиативное соглашение, а также некоторые проблемы Законодательства о медиации.

На сегодняшний день имеется очень незначительная практика применения Закона о медиации. Однако, ученые-цивилисты отмечают существенные недостатки этого правового акта, которые по их мнению, отрицательно скажутся на правоприменительной практики.

Проведенный в данной дипломной работе анализ Закона о медиации позволяет сделать следующие выводы и предложения:

. Законодателю следовало бы распространить сферу действия Закона о медиации исключительно на область разрешения правовых конфликтов, указав, в частности, в качестве обязательного требования к медиатору наличие высшего юридического образования.

. Существенный недостаток: никак не прописана процедура медиации, но есть запреты для медиатора.

Обращает на себя внимание несоответствие названия Закона его содержанию, так как о самой процедуре медиации и ее технике не сказано даже в самой абстрактной форме. В соответствии со статьей 11 Закона о медиации порядок проведения процедуры медиации устанавливается соглашением о проведении медиации.

В условиях становления медиации было бы целесообразно указать в Законе основные типы посреднических процедур, сформированные зарубежной практикой, такие как: содействующая медиация, оценочная медиация, переговоры и т.д. Кроме того, полезным представляется разработка и утверждение Типовых правил проведения процедуры медиации, которая могла бы быть поручена Министерству юстиции Российской Федерации.

. Необходимо законодательно закрепить право адвокатов и нотариусов быть медиаторами. Для этого специальные нормы о праве нотариусов и адвокатов заниматься медиативной деятельностью следует, на наш взгляд, включить в соответствующее законодательство РФ.

Анализ Закона о медиации, свидетельствует о том, что в нем содержатся нормы, которые могут послужить основой для дальнейшего формирования правовой и организационной базы примирительных процедур (медиации) в Российской Федерации.

Перечисленные выше проблемные аспекты Закона, тем не менее, нисколько не умаляют его значение. Однако они являются прекрасным стимулом для дальнейшего развития законодательства, посвященного альтернативным процедурам урегулирования споров, дающим необходимую для этого свободу и надежду.

медиация урегулирование спор

Список литературы

Нормативные акты

. Конституция Российской Федерации, принятая референдумом 12 декабря 1993 г, в ред. ФКЗ от 30 декабря 2008 № 6-ФКЗ, 7-ФКЗ // СЗ РФ. 2009.№ 4. Ст.445.

. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ, в ред. ФЗ от 07 февраля 2011 № 4-ФЗ // СЗ РФ. 1994 № 32. Ст. 3301; 1996. № 9. Ст. 773; № 34. Ст. 4026; 1999. № 28. Ст. 3471; 2001. № 17. Ст. 1644; № 21. Ст. 2063; 2002. № 12. Ст. 1093; № 48. Ст. 4746; Ст. 4737; 2003. № 2. Ст. 167; № 52 (ч. 1). Ст. 5034; 2004. № 27. Ст. 2711; № 31. Ст. 3233; 2005. № 1 (ч. 1). Ст. 18, Ст. 39, Ст. 43; № 27. Ст. 2722; № 30 (ч. 2). Ст. 3120; 2006. № 2. Ст. 171; № 52. Ст. 5498; 2007. № 1 (ч. 1). Ст. 21; № 7. Ст. 834; № 27. Ст. 3213; № 49. Ст. 6079; № 50. Ст. 6246; 2008. № 17. Ст. 1756; № 20. Ст. 2253; № 29 (ч. 1). Ст. 3418; № 30 (ч. 1). Ст. 3597; № 30 (ч. 2). Ст. 3616; Ст. 3617; 2009. № 1. Ст. 14, Ст. 19, Ст. 20; Ст. 23; № 7. Ст. 775; № 26. Ст. 3130; № 29. Ст. 3582, Ст. 3618; № 52 (ч. 1). Ст. 6428. № 19 Ст. 2291; № 31 Ст. 4163; № 7 Ст. 901.

. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 14 ноября 2002 №138 -ФЗ в ред. ФЗ от 23 декабря 2010 № 389-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532; 2003. № 27 (ч. 1). Ст. 2700; № 30. Ст. 3101; 2004. № 5. Ст. 403; № 9. Ст. 831; № 24. Ст. 2335; № 31. Ст. 3230; 2005. № 1 (ч. 1). Ст. 20, 2006. № 50, Ст. 5303, 2007. № 31, Ст. 4011, № 43, Ст. 5084, № 50, Ст. 6243, 2008. № 24, Ст. 2798, № 29 (ч. 1), Ст. 3418, № 30 (ч. 1), Ст. 3603, № 48, Ст. 5518, 2009. № 7, Ст. 775, № 14, Ст. 1578, № 14, Ст. 1579, № 26, Ст. 3122, № 26, Ст. 3126, 2010. Ст. 3210, 2011. N 52 (ч. 1), Ст. 7004, № 15, Ст. 2040.

. Уголовный кодекс РФ: Федеральный закон от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ в редакции ФЗ от 07 марта 2011 г. № 26-ФЗ // СЗ РФ. № 25. 1996. Ст. 2954.

. Уголовный процессуальный кодекс РФ: Федеральный закон от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ в редакции ФЗ от 20.03.2011 г. № 40-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2001. № 52 (ч.1).Ст. 4921.

. Арбитражный процессуальный кодекс РФ: Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ в редакции ФЗ от 23.12.2010 г. № 379-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012.

. О саморегулируемых организациях: Федеральный закон РФ № 315-ФЗ от 01 декабря 2007 г. // СЗ РФ. 2007. № 49. Ст. 6076.

. Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации: Федеральный закон РФ № 63-ФЗ от 31 мая 2002 г. // СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.

. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате: № 4462-1 от 11 февраля 1993 г. // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 10. Ст. 357.

. Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации): Федеральный закон № 193-ФЗ от 27 июля 2010 г. // СЗ РФ. 2010. № 31. Ст. 4162.

Юридическая литература

. Аллахвердова О.В. История развития медиации // Вестник Санкт-Петербургского университета. Сер. 6. ч. 2. № 2. 2010.

. Андреева Т.К. Теперь начинается самое главное // Медиация и право. Посредничество и примирение. № 6. 2007.

. Андреев А.А. Утверждено первое медиативное соглашение в России // Корпоративный юрист. №1. 2011. С.5.

. Аттило А.Г. Введение в теорию конфликтов. Политология: вчера и сегодня. Вып.3. М., Юристъ, 2010.

. Бабосов Е.М. Конфликтология. Учебное пособие для студентов вузов. М., Амалфея, 2009.

. Бабосов Е.М. Конфликтология. М., ТетраСистемс, 2000.

. Ватцке Эд. "Вполне возможно, эта история не имеет к вам никакого отношения…": истории, метафоры, крылатые выражения и афоризмы в медиации. М., Межрегиональный центр управленческого и политического консультирования, 2009.

. Вишневская А.В. Конфликтология. Лекция 12. Медиация как технология регулирования конфликта. М., Юристъ, 2010.

. Вицын А.И. Третейский суд по русскому праву, историко-догматическое рассуждение. М., VERTE, 2010.

. Герзон Марк. Лидерство через конфликт: Как лидеры-посредники превращают разногласия в возможности / Пер. с англ. Павла Миронова. М., Манн, Иванов и Фербер, Акцент, 2008.

. Давыденко Д. Как избежать судебного разбирательства: посредничество в бизнес-конфликтах. М., Издательский дом секрет фирмы, 2006.

. Дарендорф Р. Современный социальный конфликт. М., Юристъ, 2009.

. Давыденко Д. Медиация // Медиация и право. Посредничество и примирение. №5. 2011.

.Емельянов С.М. Практикум по конфликтологии. Спб., Питер, 2009.

. Зорькин В.Д. Медиация - важная функция судебной деятельности // Медиация и право. Посредничество и примирение. №2. 2011.

. Зорькин Д.П. Основы конфликтология. М., Феникс, 2008.

. Иванов А.А. Закон деловой этики // Медиация и право. Посредничество и примирение. № 3. 2007.

. Клеандров М.И. Экономическое правосудие в России: прошлое, настоящее, будущее. М., Юристъ, 2006.

. Козер Л.А. Функции социального конфликта. М., Идея пресс, 2008.

. Крашенников П.В. Почему посреднику нужна своя буква закона // Медиация и право. Посредничество и примирение. № 4. 2007.

. Криста Пеликан. Политико-демократический потенциал медиации или бремя повторного освоения конфликта. М., Спектр. 2008.

. Кудрявцева В.Н. Основы конфликтологии. М., Юристь, 2007.

. Кудрявцев В.Н. Юридическая конфликтология. - М., Юрайт, 2009.

. Леонард Л., Нэнси А. "О чем мы говорим?" // Медиация и право. Посредничество и примирение. № 3. 2010.

. Лисицын В.В. Полтора века медиации в России // Медиация и право. Посредничество и примирение. № 2. 2008.

. Лютов Н.Л. Альтернативное разрешение трудовых споров в Великобритании. 20. Махтельд Пель. Приглашение к медиации. М., Межрегиональный центр управленческого и политического консультирования, 2009.

. Мета Г., Похмелкина Г. Знакомство с теорией, методом и профессиональными технологиями. М., VERTE, 2004.

. Медиация в России: от слов - к делу: материалы второй международной конференции "Медиация. Альтернативные методы разрешения споров, и их значение в совершенствовании деловой и корпоративной этики". М., Межрегиональный центр управленческого и политического консультирования, 2007.

. Пель Махтельд. Приглашение к медиации: практ. руководство о том, как эффективно предложить разрешение конфликта посредством медиации. М., Межрегиональный центр управленческого и политического консультирования, 2009.

. Попаденко Е.В. Применение примирительных процедур (медиации) в уголовном судопроизводстве. М., Юрлитинфор, 2010.

. Решетникова И.В. Право встречного движения // Медиация и право. Посредничество и примирение. № 4. 2007.

. Романенко М.А. Медиация как форма альтернативного разрешения правовых конфликтов. Тенденции и противоречия развития российского права на современном этапе. М., Юмаком, 2006.

. Свириденко О.М. На пользу и правосудию и гражданам // Медиация и право. Посредничество и примирение. №5. 2007.

. Семенова Н.В. Классификация функций конфликтов в отечественной и зарубежной общей и юридической конфликтологии // Актуальные проблемы теории правовой системы общества. № 3. 2003.

. Скворцов О.Ю. Третейское разбирательство предпринимательских споров в России: проблемы, тенденции, перспективы. М., Юристъ, 2005.

. Таймазов В. Медиация в России, первые шаги // Расчет. № 12. 2008

. Уоррен X. Шмидт, Роберт Танненбаум. Ведение переговоров и разрешение конфликтов / Перевод с англ. М., Альпина, Бизнес Букс, 2006.

. Худойкина Т.В. Юридическая конфликтология: от исходных позиций теории до практики разрешения и предупреждения юридического конфликта, Саранск, Право, 2001.

. Черепухин А.В. Система альтернативного разрешения конфликтов. М., Альфа, 2001.

50. Чурилов Ю.Ю. Обзор деятельности федеральных судов общей юрисдикции и мировых судей в первом полугодии 2005 г. // Российская юстиция. № 1. 2006.

. Шамликашвили Ц.А. Медиация как метод внесудебного разрешения споров. - М., Межрегиональный центр управленческого и политического консультирования, 2006.

52. Шамликашвили Ц.А. Медиация как альтернативная процедура урегулирования споров. М., Межрегиональный центр управленческого и политического консультирования, 2010.