Нужна индивидуальная работа?

Подберем литературу

Поможем справиться с любым заданием

Подготовим презентацию и речь

Оформим готовую работу

Узнать стоимость своей работы

Дарим 200 руб.
на первый
заказ

Реферат

Право и юриспруденция

Реферат на тему: Создание и регистрация субъектов предпринимательской деятельности

Купить за 250 руб.

Страниц

Размер файла

35.17 КБ

Просмотров

Покупок

Процесс создания субъектов предпринимательства представляет собой сложный механизм, состоящий из определенной последовательности стадий, каждая из которых требует совершения действий как правового,

Введение

ООО "Депозитарий Н", будучи номинальным держателем 0,4% обыкновенных акций и 0,3% привилегированных акций ОАО "Компас" и являясь представителем другого акционера - ООО "Омега", обладающего 0,3% обыкновенных акций ОАО "Компас", обратилось к ООО "Регистратор М" - реестродержателю ОАО "Компас". В соответствии с п. 4 ст. 51 Закона "Об акционерных обществах" и п. 3 ст. 8 Закона "О рынке ценных бумаг" ООО "Депозитарий Н" потребовало предоставить копию реестра акционеров или, в крайнем случае, списка лиц, имеющих право на участие в предстоящем внеочередном общем собрании акционеров с повесткой дня о реорганизации ОАО "Компас". ООО "Регистратор М" отказало в предоставлении запрашиваемой информации.

Правомерны ли действия ООО "Регистратор М"? Обоснуйте свой ответ, учитывая следующие существенные условия - статус заявителя (номинальный держатель); категории акций, которыми он обладает; вопрос повестки дня общего собрания акционеров.

По отношению к акциям, держателем которых он является, номинальный держатель акций обязан: осуществлять сделки и операции с акциями исключительно по поручению и в соответствии с договором, заключенным с лицом, по поручению которого он держит акции; совершать все необходимые действия, направленные на обеспечение получения лицом, по поручению которого он держит акции, всех причитающихся ему выплат.

Факт существования номинального держателя акций должен быть отражен в реестре акционеров.

Запись об этом вносится в реестр на основании письменного поручения акционера или общества. Поручение пишется на имя Правления общества.

В нем указываются; все права, которые акционер передает номинальному держателю акций, т.е.право совершать сделки с принадлежащими акционеру акциями общества от его имени и по его поручению; а также кто является получателем дивидендов по данным акциям и кто владеет правом голоса на Общем собрании акционеров.

В поручении может быть указан срок, в течение которого оно является действительным. Поручение должно быть подписано акционером, передающим свои акции номинальному владельцу.

Зарегистрированное в реестре акционеров

лицо (зарегистрированное лицо) - это лицо, на имя которого в реестре записано определенное количество акций, т.е. акционер или номинальный держатель акций.

Реестр акционеров представляет собой целую систему, в которую входят:

сведения об акционерном обществе:

в реестр должны быть включены полное и сокращенное наименование общества; сведения о его государственной регистрации (номер и дата государственной регистрации общества, наименование регистрирующего органа); полные юридический и почтовый адрес; банковские реквизиты; размер и структура уставного капитала общества; количество и категории всех объявленных к выпуску и выпущенных акций общества; сведения о дроблении и консолидации акций, а также сведения о выплате дивидендов;

регистрационный журнал:

регистрационный журнал открывается отдельно для каждой категории (типа) акций. В нем отражаются количество, номинальная стоимость и регистрационный номер выпущенных обществом акций данной категории. В регистрационный журнал в хронологическом порядке вносятся данные обо всех передачах акций, об изменении их количества, записанного на имя любого из акционеров, и об обременении акций обязательствами;

лицевые счета акционеров, номинальных держателей акций и лиц, на имя которых зарегистрирован залог акций;

журнал выдачи и аннулирования сертификатов в случае выпуска акций в наличной форме;

система учета и хранения документов, которые являются основанием для внесения записей в реестр акционеров.

Акционеру необходимо знать, какие сведения о нем должны отражаться в реестре акционеров.

При приобретении физическим или юридическим лицом акций общества одновременно с записью о передаче акций в регистрационном журнале реестра акционеров на имя этого лица открывается его лицевой счет4.

Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" содержит обширный перечень вопросов, входящих в компетенцию общего собрания акционеров, равно как и других органов управления. Однако в данном Законе содержатся только их общие формулировки.

В связи с этим в судебной практике возникают споры о толковании той или иной законодательной формулировки вопроса, входящего в компетенцию общего собрания.

Также немало споров касается того, не противоречат ли положения устава о компетенции общего собрания акционеров ст. 48 указанного Закона, регулирующей вопросы компетенции данного органа.

Отнесение того или иного вопроса к компетенции общего собрания акционеров вызывает судебные споры о том, является ли принятие решения по таким вопросам обязанностью органа управления либо его правом, каковы правовые последствия решений, принятых с нарушением установленной Законом компетенции общего собрания акционеров.

На сегодняшний день судебные споры относительно компетенции общего собрания акционеров касаются следующих вопросов:

- вопросы, относящиеся к компетенции общего собрания акционеров

- вопросы, не относящиеся к компетенции общего собрания акционеров

- последствия отнесения либо неотнесения вопроса к компетенции общего собрания акционеров5.

В ст. 48 Закона об акционерных обществах перечислены вопросы, входящие в компетенцию общего собрания акционеров. Это означает, что никакой другой орган не вправе принимать решения по таким вопросам, за исключением случаев, предусмотренных указанной статьей. В противном случае решения иных органов управления не будут иметь юридической силы.

Общее собрание акционеров вправе, но не обязано принимать решения по вопросам, отнесенным к его компетенции, даже если такая обязанность предусмотрена уставом. Однако на практике акционеры требуют от общества принятия решений по подобным вопросам, обращаются в суд и требуют привлечения общества к ответственности (п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Вывод из судебной практики: Поскольку вопрос о выплате дивидендов относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, решение по нему может не приниматься либо может быть принято решение о невыплате, даже если в соответствии с уставом выплата дивидендов обязательна.

Суды приходят к такому выводу также на основании разъяснений, содержащихся в п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19, согласно которому решение о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе об их размере и форме выплаты, принимается общим собранием акционеров.

Вывод из судебной практики: Вопрос о выплате дивидендов относится к компетенции общего собрания акционеров, но при определении их размера общее собрание ограничено положениями устава, в котором установлен максимальный размер дивидендов.

Вывод из судебной практики: Общее собрание акционеров вправе определить в уставе, что уведомление акционеров о проведении общего собрания направляется простым, а не заказным письмом.

Суд исходит из положений ст. 52 Закона об акционерных обществах, согласно которым сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ уведомления в письменной форме. В связи с этим общее собрание акционеров вправе закрепить в уставе такой способ уведомления акционеров, как направление простого письма.

Следует отметить, что вопрос о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава в новой редакции, согласно п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах, отнесен к компетенции общего собрания акционеров.

Вывод из судебной практики: Общее собрание акционеров вправе принять решение по вопросу законности ранее принятых на общем собрании решений, так как фактически это является повторным рассмотрением вопросов и не нарушает право акционера на участие в управлении обществом.

Следует отметить, что одобрение решения, принятого на прошедшем общем собрании акционеров, не является препятствием для признания его недействительным, если для этого имеются основания.

Вывод из судебной практики: Общее собрание акционеров вправе принимать решение по вопросу внесения изменений в ранее принятое на общем собрании решение, так как перечень вопросов, отнесенных к компетенции собрания ч. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах, не является исчерпывающим.

Вывод из судебной практики: Поскольку решение совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества об одобрении сделок по отчуждению основных средств (при наличии существенной кредиторской задолженности) может быть расценено судом как решение о ликвидации, оно должно приниматься общим собранием акционеров.

Суд квалифицировал сделки общества по отчуждению основных средств (при наличии существенной кредиторской задолженности) как направленные на фактическую ликвидацию юридического лица, а решение совета директоров об одобрении указанных сделок - как решение о ликвидации. Учитывая, что решение о ликвидации должно приниматься в порядке, предусмотренном ст. ст. 21 и 48 Закона об акционерных обществах, т.е. на основании решения общего собрания акционеров, суд признал такие сделки недействительными, как совершенные с нарушением порядка ликвидации.

Вывод из судебной практики: Общее собрание акционеров вправе принять решение об одобрении крупной сделки в любой момент до признания ее судом недействительной.

Следует отметить, что Федеральным законом от 19.07.2009 N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" внесены изменения в п. 6 ст. 79 Закона об акционерных обществах. Согласно новой редакции указанной нормы суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением Закона об акционерных обществах, недействительной, если к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства ее последующего одобрения по правилам данного Закона.

Изменения вступили в силу с 21.10.2009.

Вывод из судебной практики: Поскольку досрочное прекращение полномочий члена совета директоров (наблюдательного совета) относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, член совета директоров (наблюдательного совета) не вправе досрочно сложить с себя полномочия, несмотря на то что это допускается уставом.

Суд исходит из того, что согласно пп. 4 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах досрочное прекращение полномочий члена совета директоров входит в компетенцию общего собрания акционеров. При этом суд отмечает, что такой вопрос относится к исключительной компетенции общего собрания, несмотря на то что в данной статье нет указания на исключительность таких полномочий.

Вывод из судебной практики: Поскольку выбор аудитора и назначение аудиторской проверки относятся к исключительной компетенции общего собрания акционеров, оно вправе отказаться от всех предложенных акционерами кандидатур аудитора и не принимать решения об аудите.

Вывод из судебной практики: Общее собрание акционеров вправе утвердить внутренние документы общества (например, положение о совете директоров (наблюдательном совете)), содержащие дополнительные требования к сведениям о кандидатах в совет директоров (наблюдательный совет), но не требования к самим кандидатам.

Суды исходят из того, что в соответствии с п. 4 ст. 53 Закона об акционерных обществах предложение о внесении вопросов в повестку дня общего собрания акционеров должно содержать формулировку каждого вопроса, а предложение о выдвижении кандидатов - имя кандидата и данные документа, удостоверяющего его личность (серию и (или) номер документа, дату и место его выдачи, орган, выдавший документ), наименование органа, для избрания в который он предлагается, а также иные сведения о кандидате, предусмотренные уставом или внутренними документами общества.

При этом следует отметить, что вопрос о том, вправе ли общее собрание акционеров закрепить во внутренних документах общества дополнительные требования к кандидатам в совет директоров, является спорным.

Вывод из судебной практики: Общее собрание акционеров не вправе утверждать внутренние документы общества (например, положение о совете директоров (наблюдательном совете)), содержащие дополнительные требования к кандидатам в совет директоров (наблюдательный совет).

Суд исходит из того, что установление во внутренних документах общества дополнительных требований к кандидатам в совет директоров создает препятствия для участия акционеров в деятельности общества и управления им путем принятия решений через выбранных членов совета директоров.

Вывод из судебной практики: Вопрос о выплате вознаграждения членам совета директоров (наблюдательного совета) и его размере относится к компетенции общего собрания акционеров и не может быть передан на решение совету директоров (наблюдательному совету).

Суд исходит из того, что согласно п. 2 ст. 64 Закона об акционерных обществах по решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсация расходов, связанных с выполнением ими соответствующих функций. Размер вознаграждения и компенсации устанавливается решением общего собрания акционеров.

Вывод из судебной практики: Общее собрание акционеров при рассмотрении вопроса о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации или управляющему может определить лицо, на которое возлагаются функции управляющего (управляющей организации).

Суд исходит из того, что в соответствии с п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах по решению общего собрания полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Такое решение принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров. Следовательно, в рамках рассмотрения этого вопроса общее собрание может определить конкретное лицо, на которое возлагаются функции управляющего (управляющей организации).

Вывод из судебной практики: Поскольку вопрос о ликвидации акционерного общества ввиду достижения цели его создания относится к компетенции общего собрания акционеров, решение по нему не может быть принято в форме акта руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ.

Суд исходит из того, что в соответствии с п. 2 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по двум основаниям: по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано, а также по решению суда. Согласно ст. 48 Закона об акционерных обществах принятие решения о ликвидации акционерного общества относится к компетенции общего собрания акционеров. Таким образом, акционерное общество не может быть ликвидировано на основании иного акта, кроме как решения общего собрания.

Вывод из судебной практики: Поскольку вопрос назначения ликвидационной комиссии относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, оно вправе прекратить полномочия ранее избранной ликвидационной комиссии и назначить ее в новом составе.

Суд исходит из толкования пп. 3 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах и ст. 62 ГК РФ.

- Процесс создания субъектов предпринимательства представляет собой сложный механизм, состоящий из определенной последовательности стадий, каждая из которых требует совершения действий как правового, так и практического характера. В литературе процесс создания юридического лица является сложным юридическим составом, системой взаимосвязанных организационных отношений

- На первой стадии происходит формирование состава учредителей, согласовываются организационно-правовая форма субъекта предпринимательства, структура его органов, состав, объем и стоимость имущества, вносимого в уставный капитал организации, а также способ распределения долей между учредителями. Разрабатывается проект учредительных документов. Необходимо отметить, что действующее законодательство предусматривает ограничения по составу участников и их количеству на стадии формирования их состава. Так, для обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ количество учредителей не должно превышать 50 п. 3 ст. 7 Закона об АО, п. 3 ст. 7 Закона об ООО, при этом органы государственной власти и органы местного самоуправления не могут становиться учредителями хозяйственных обществ, за исключением случаев, предусмотренных законом п. 4 ст. 66 ГК, аналогичная норма имеется в вышеуказанных законах

- Например, количество членов производственного кооператива не может быть менее пяти ст. 4 Закона о производственных кооперативах. Учредителем унитарного предприятия может являться только одно публично-правовое образование. Таким образом, существует целый ряд ограничений, которые необходимо учитывать. Например, в соответствии с п. 2 ст. 88 и п. 6 ст. 98 ГК учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица

- Рассматривая вопрос о вносимом в уставный капитал имуществе, прежде всего учредителям следует определиться с составом имущества, размером уставного капитала, оценкой вкладов, сроками внесения имущества

- Чаще всего в рамках первой стадии создания юридического лица кем-либо из его учредителей разрабатывается проект учредительных документов для их последующего утверждения на учредительном собрании. Состав учредительных документов определяется организационно-правовой формой организации для общества с ограниченной ответственностью - устав и учредительный договор для унитарного предприятия, акционерного общества и производственного кооператива - устав товарищества действуют на основании учредительного договора. Перечень учредительных документов, предусмотренных в Гражданском кодексе РФ и федеральных законах, носит исчерпывающий характер и расширительному толкованию не подлежит1

- Основные требования, предъявляемые к учредительным документам, определены Гражданским кодексом и соответствующими законами об отдельных видах юридических лиц

- Однако, законодательством предусмотрен и ряд общих требований, предъявляемых к уставам всех коммерческих организаций. Так, в уставах любых коммерческих организаций, независимо от их организационно-правовой формы, должны содержаться следующие сведения

- сведения о фирменном наименовании,

- месте нахождения организации,

- структуре и компетенции органов управления,

- о порядке принятия решений компетентными органами

- Далее рассмотрим некоторые виды юридических лиц, а также требования, к ним предъявляемые

- В учредительных документах общества с ограниченной ответственностью, помимо вышеизложенных сведений, должна содержаться информация о величине уставного капитала, размере и номинальной стоимости доли каждого участника, о способе распределения между участниками прав и обязанностей, порядке выхода из общества, способе перехода доли участника к другому лицу и некоторые другие сведения п. 2 ст. 12 Закона об ООО

- В Устав акционерного общества должны быть включены сведения о типе общества открытое или закрытое, количестве, номинальной стоимости, категории обыкновенные, привилегированные акций, правах акционеров-владельцев акций каждой категории и некоторые другие сведения

- Устав унитарного предприятия должен определять основные цели, предмет и виды его деятельности, поскольку унитарные предприятия - единственная организационно-правовая форма, имеющая специальную целевую правоспособность. Кроме того, в уставе унитарного предприятия должны содержаться сведения об органе-собственнике имущества предприятия, размере уставного фонда унитарного предприятия, порядке, источниках его формирования, а также о направлениях использования прибыли п. 3 ст. 9 Закона об унитарных предприятиях

- В уставе производственного кооператива необходимо предусмотреть положения, касающиеся характера и порядка трудового и иного участия членов кооператива в его деятельности, размера и условий субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам, оснований и порядка исключения и выхода из кооператива ст. 5 Закона о производственных кооперативах

- В тех случаях, когда учредительным документом юридического лица является учредительный договор, законодательство определяет требования к его содержанию - п. 1 ст. 12 Закона об ООО, ст. 70, 83 ГК

- Одной из задач первого, подготовительного этапа создания субъекта предпринимательства является выбор его фирменного наименования и определение места нахождения. К сожалению, в Российской Федерации отсутствуют правила, устанавливающие поиск избираемого учредителями фирменного наименования на новизну. В соответствии со ст. 51 ГК и нормами Закона о регистрации юридических лиц фирменное наименование включается в единый реестр юридических лиц, являющийся федеральным информационным ресурсом, что, однако, не исключает существования огромного числа юридических лиц, имеющих одинаковые фирменные наименования. Ранее, когда регистрация осуществлялась не налоговыми органами, как сейчас, а органами местного самоуправления, последние зачастую устанавливали свои собственные критерии определения оригинальности, новизны фирменных наименований. Вероятно, данная ситуация будет разрешена в готовящемся проекте закона о фирменных наименованиях, принятие которого предусмотрено ст. 54 ГК. Вместе с тем необходимо иметь в виду, что в течение последних нескольких лет арбитражными судами сформирована определенная практика, позволяющая запрещать использование фирменного наименования, идентичного или схожего до степени смешения с ранее зарегистрированным другой организацией, осуществляющей деятельность на той же территории или в той же сфере предпринимательства

- Соответственно при избрании того или иного фирменного наименования следует произвести анализ рынка и убедиться в отсутствии субъекта предпринимательства с идентичным схожим до степени смешения фирменным наименованием. Требования к содержанию фирменного наименования установлены Гражданским кодексом и в большей степени законами об отдельных видах юридических лиц. Так, ст. 54 ГК предусматривает обязательность указания в фирменном наименовании на организационно-правовую форму организации, причем в отдельных случаях, установленных специальными законами, с использованием строго определенных терминов - с ограниченной ответственностью для обществ с ограниченной ответственностью, муниципальное предприятие - для унитарных предприятий, находящихся в собственности муниципального образования, и т. д

- В соответствии с п. 2 ст. 54 ГК место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, которая осуществляется, в свою очередь, по месту нахождения его исполнительного органа. По месту нахождения субъекта предпринимательства с ним осуществляется связь кроме того, в отдельных случаях место исполнения гражданско-правового обязательства определяется местом нахождения организации ст. 316 ГК

- На второй стадии создания субъекта предпринимательства проводится учредительное собрание, на повестку которого выносятся следующие вопросы создание организации утверждение устава и или заключение учредительного договора либо договора о создании избрание единоличного исполнительного органа, членов коллегиальных органов создаваемого юридического лица определение лица, которому будет поручено осуществлять действия по государственной регистрации субъекта предпринимательства

- На собрании учредителей ведется протокол. Учредительное собрание не проводится, если у создаваемой организации всего один учредитель.Государственная регистрация организации является последним, завершающим этапом создания юридического лица. Учредители готовят пакет документов, предусмотренный ст. 12 Закона о регистрации юридических лиц, для последующего представления в регистрирующий орган

- Заявление о государственной регистрации, составляемое по форме, утвержденной Правительством РФ. Заявление подписывается либо одним из учредителей, либо руководителем регистрируемого юридического лица, избранным на учредительном собрании. Подпись данного лица должна быть удостоверена нотариально

- Протокол учредительного собрания решение учредителя о создании субъекта предпринимательства, если учредитель один

- Учредительные документы регистрируемой организации

- Документ об уплате государственной пошлины

- Если одним из учредителей выступает иностранное юридическое лицо, в регистрирующий орган должна быть представлена выписка из реестра иностранных юридических лиц страны инкорпорации этого юридического лица, подтверждающая его статус

- Государственная регистрация осуществляется в течение пяти дней налоговым органом по месту нахождения исполнительного органа создаваемой организации. Для товариществ местом регистрации является место нахождения одного из учредителей

- Документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения

- Отказ от государственной регистрации согласно ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц допускается лишь в случае непредставления необходимых для государственной регистрации документов либо представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Данный набор оснований для отказа в регистрации означает, что налоговый орган не вправе отказать в регистрации по мотиву несоответствия содержания учредительных документов законодательству. Заметим, что в настоящее время налоговые органы вообще не проводят экспертизу учредительных документов на предмет соответствия их законодательству, в отличие от органов местного самоуправления при действовавшем ранее порядке регистрации

- Налоговый орган принимает решение о государственной регистрации, которое является основанием для внесения записи в государственный реестр, причем с момента внесения такой записи государственная регистрация считается состоявшейся п. 2 ст. 51 ГК, а субъект предпринимательства - созданным

- Ранее организации после образования были обязаны самостоятельно встать на учет в государственных внебюджетных фондах в настоящее время налоговый орган в течение пяти дней сам направляет сведения в эти фонды для регистрации субъекта предпринимательства в качестве страхователя

- Наряду с изложенной общей процедурой создания юридического лица существуют специальные процедуры. К ним относится создание субъекта предпринимательства в процессе приватизации, что регламентируется специальным законом. Также специальный порядок создания, существенно отличающийся от общего, установлен законодательством в отношении банков, которые регистрируются Центральным банком РФ. Отличительная особенность процедуры создания банка - совпадение процедуры создания и лицензирования банковских операций - позволила в литературе назвать порядок регистрации банков разрешительным, что в целом для российского законодательства о государственной регистрации юридических лиц в настоящее время не характерно2